Применение ЕНВД при безналичной форме оплаты

Comments

• Цитата: Добрый день! Попадает ли розничная торговля ( ЕНВД) и работа по безналичному расчету под другую систему налогообложения?

  
  Здравствуйте.
  Согласно ст.346.27 НК РФ розничная торговля – это деятельность по договорам розничной купли-продажи. Реализация может осуществляться как физическим, так и юридическим лицам, как за наличный расчет, так и в безналичном порядке. Определяющим признаком договора розничной купли-продажи является то, для каких целей реализуются товары(для личного использования или для использования в предпринимательской деятельноти), а не способ расчетов.
  

  Цитата:В соответствии со статьей 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности применяется в отношении видов предпринимательской деятельности, установленных пунктом 2 указанной статьи Кодекса, в том числе, в отношении предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли.Статьей 346.27 Кодекса установлено, что к розничной торговле относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.При этом отношения между продавцом и покупателем регламентируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).Так, исходя из статьи 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.Согласно статье 493 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.Таким образом, к розничной торговле в целях применения главы 26.3 Кодекса относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами,как за наличный, так и за безналичный расчет,осуществляемая в рамках договоров розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются эти товары.Определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях применения единого налога на вмененный доход является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам: для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, или для использования этих товаров в целях ведения предпринимательской деятельности.

  (из письма Минфина от 10 декабря 2012 г. N 03-11-11/369)
• Спасибо! В принципе ясно, только подскажите договор с управляющей кампанией будет являться уже не ЕНВД? Ведь они не перепродают, а используют товар по назначению.
• Добрый день.
  Ситуация неоднозначная и в случае учета этой операции в рамках ЕНВД почти наверняка возникнет спор с ИФНС. Если не хотите судиться, облагайте налогами по иной системе налогообложения. Если намерены отстаивать право на применение ЕНВД, можете воспользоваться аргументацией, приведенной ниже (в консультации, данной на сайте СПС Гарант):
  
  ИП (г. Казань) занимается розничной куплей-продажей оконных блоков из ПВХ, уплачивает ЕНВД. ИП были заключены договоры розничной купли-продажи с юридическими лицами, которые оплату осуществляли на расчетный счет ИП. В договорах есть условие, что данный товар покупатель использует для собственных нужд и не вправе производить реализацию купленного товара иным лицам. Оконные блоки реализованы юридическим лицам на условиях самовывоза. Предположительно приобретенные юридическими лицами оконные блоки будут установлены в подъездах жилых домов (в частности, управляющей компанией - предприятием жилищно-коммунального хозяйства) и в учебном заведении (государственное автономное учреждение).
  ИП пришло уведомление из налоговой инспекции о том, что ИП должен сдать декларацию в рамках общего режима налогообложения.
  Налоговая инспекция запросила документы у контрагентов ИП, у ИП никакие документы не запрашивались.
  Правомерны ли действия налоговой инспекции?
  
  Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
  
  Учитывая многочисленную арбитражную практику, реализация указанным в вопросе юридическим лицам оконных блоков предпринимателем, занимающимся розничной торговлей, не признается реализацией по договору поставки, выходящим за рамки розничной торговли, облагаемой ЕНВД. Указанный вывод можно сделать, только если оконные блоки приобретены покупателями не для использования в предпринимательской деятельности. При этом также можно сослаться на то, что НК РФ не предусмотрено осуществления контроля продавцом за дальнейшим использованием приобретенного у него товара. Так или иначе, вопрос следует разрешать в судебном порядке.
  
  Налоговые органы при осуществлении в том числе камеральных проверок вправе истребовать документы (иную информацию) у контрагентов проверяемого налогоплательщика.
  
  Обоснование вывода:
  
  Система налогообложения в виде ЕНВД (далее - ЕНВД) для отдельных видов деятельности установлена главой 26.3 НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов, в том числе, муниципальных образований. При этом предусмотрено, что ЕНВД применяется наряду с общей системой налогообложения (далее - ОСНО) и иными режимами налогообложения (п. 1 ст. 346.26 НК РФ).
  
  На территории муниципального образования г. Казани система налогообложения в виде ЕНВД введена решением представительного органа муниципального образования города Казани от 29.11.2005 N 3-3 "О едином налоге на вмененный доход" (далее - Решение). Решением предусмотрено применение ЕНВД в отношении таких видов деятельности, как:
  
  - розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли (пп. 6 п. 2 Решения);
  
  - розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети (пп. 7 п. 2 Решения).
  
  В целях применения ЕНВД под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. При этом к данному виду предпринимательской деятельности не относится, в частности, реализация товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), а также продукции собственного производства (изготовления) (ст. 346.27 НК РФ).
  
  Теперь обратимся к понятию договора розничной купли-продажи, которое придается ему нормами гражданского законодательства.
  
  Согласно п. 1 ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. При этом договор розничной купли-продажи является публичным договором (п. 2 ст. 492 ГК РФ).
  
  Более того, к отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным нормами ГК РФ, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними (п. 3 ст. 492 ГК РФ).
  
  Публичным договором в силу ст. 426 ГК РФ признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности, например, по продаже товаров, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.
  
  Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
  
  При этом цена товаров, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.
  
  Главным отличием договора поставки от договора розничной купли-продажи является то, что по договору поставки товар реализуется покупателю для использования именно в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
  
  Отметим также, что договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара (ст. 493 ГК РФ).
  
  При этом следует обратить внимание, что ни в главе 26.3 НК РФ, ни в ГК РФ квалификация договора купли-продажи в качестве розничной купли-продажи или поставки не ставится в зависимость от формы оплаты товара, т.е. от того, как рассчитывается покупатель (наличными или в безналичной форме), квалификация договора не зависит.
  
  Таким образом, из содержания ст.ст. 492 и 506 ГК РФ следует, что критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является именно конечная цель использования приобретаемого покупателем товара (письмо Минфина России от 23.10.2012 N 03-11-11/323). В письме от 21.09.2012 N 03-11-06/3/68 Минфин России также указывает, что в целях применения главы 26.3 НК РФ определение понятия розничной купли-продажи не зависит от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются товары. Однако, по мнению Минфина России, не относится к розничной торговле и не может быть переведена на ЕНВД предпринимательская деятельность, связанная с реализацией товаров по государственным (муниципальным) контрактам (письма Минфина России от 10.12.2012 N 03-11-06/3/84, от 23.11.2012 N 03-11-11/355, от 01.06.2012 N 03-11-11/174, от 16.04.2012 N 03-11-11/126 и другие).
  
  Специалисты Минфина России исходят из того, что в соответствии с п. 2 ст. 525 ГК РФ к отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (ст.ст. 506-522 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами ГК РФ. В отличие от договора розничной купли-продажи, который является публичным договором, договор поставки по муниципальному контракту, а также по гражданско-правовому договору бюджетного учреждения не носит признаков публичности, указанных в ст. 426 ГК РФ. В соответствии с нормами Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) указанные договоры заключаются в соответствии с результатами проведения конкурсов, аукционов, запросов котировок на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг конкретным потребителям. Таким образом, деятельность по реализации товаров, в том числе бюджетным и некоммерческим организациям на основе договоров поставки, а также по государственным (муниципальным) контрактам, содержащим признаки договора поставки, относится к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли, результаты от занятия которой подлежат налогообложению в общеустановленном порядке либо в соответствии с УСН.
  
  Аналогичный поход специалистов финансового ведомства прослеживается в отношении реализации товаров автономным некоммерческим организациям (письмо Минфина России от 08.07.2011 N 03-11-06/3/81).
  
  В силу норм ст. 120 ГК РФ п. 1 ст. 2 Федерального закона от 03.11.2006 N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях" государственные автономные учреждения относятся к категории некоммерческих организаций, созданных собственником (Российской Федерацией, субъектом РФ) для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера. Права учреждений на имущество, закрепленное за ним собственником, а также на имущество, приобретенное учреждением, определяются в соответствии со ст. 296 ГК РФ, т.е. принадлежат учреждениям на праве оперативного управления.
  
  Закупка товаров (работ, услуг) автономными учреждениями, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта РФ, муниципального образования в совокупности превышает 50%, регулируется нормами Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ). В указанном законе также речь идет именно о поставках товаров, но не о розничной купле-продаже.
  
  Вместе с тем из ст. 2 Закона N 223-ФЗ следует, что при закупке товаров (работ, услуг) автономное учреждение, помимо норм ГК РФ и самого Закона N 223-ФЗ, должно руководствоваться собственным разработанным Положением о закупке, утверждаемым наблюдательным советом автономного учреждения (п. 3 части 3 ст. 2 Закона N 223-ФЗ).
  
  При этом частью 3 ст. 3 Закона N 223-ФЗ предусмотрено, что в Положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. При этом автономное учреждение обязано установить в Положении о закупке порядок закупки указанными способами. По нашему мнению, указанная норма допускает приобретение в отдельных случаях товаров для нужд автономного учреждения в сетях розничной торговли без проведения конкурса или аукциона, если данный способ закупки предусмотрен Положением о закупке автономного учреждения.
  
  Таким образом, считаем необходимым также привести примеры из арбитражной практики. В частности, по аналогии считаем возможным привести судебные решения, где рассмотрены споры о квалификации договоров купли-продажи, заключенных плательщиками ЕНВД с бюджетными учреждениями. Такая арбитражная практика довольно обширна.
  
  Например, в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 16.01.2013 N Ф04-6417/12 по делу N А67-29/2012 суд встал на сторону налогоплательщика (ИП), указав на правомерность применения ЕНВД в отношении реализации товаров представителям, в том числе бюджетного учреждения. Судом, в частности, учтено, что инспекцией не доказано, что при приобретении товаров в розницу сторонами были соблюдены положения Закона N 94-ФЗ. Таким образом, были отклонены доводы налогового органа о том, что ряд договоров был заключен на поставку товаров для муниципальных нужд.
  
  И напротив, если сторонами купли-продажи соблюдаются нормы Закона N 94-ФЗ, то указанные операции, в ряде случаев, признаются судами реализацией в рамках договоров поставки, не подпадающей под ЕНВД (смотрите, например, постановление ФАС Центрального округа от 29.10.2012 N Ф10-3855/12 по делу N А54-4378/2010).
  
  Однако опять же не все так однозначно. Дело в том, что в п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки", которым судам предписано руководствоваться при рассмотрении споров, указано следующее. Квалифицируя правоотношения участников спора, судам необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных ст. 506 ГК РФ, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа.
  
  При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров в том числе для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.). Однако в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже (параграф 2 главы 30 ГК РФ).
  
  Учитывая приведенные разъяснения, например ФАС Дальневосточного округа в постановлении от 03.08.2011 N Ф03-3329/11 по делу N А80-305/2009, несмотря на то, что стороны договора купли-продажи руководствовались нормами Закона N 94-ФЗ, суд признал правомерным применение ЕНВД в аналогичной рассматриваемой ситуации. Постановлением от 09.08.2011 N Ф06-6563/11 по делу N А65-24455/2010 ФАС Поволжского округа, заняв сторону плательщика ЕНВД, отменил решения судов нижестоящих инстанций. В постановлении от 04.09.2008 N А12-18550/07 ФАС Поволжского округа также признал незаконным доначисление ИП (плательщику ЕНВД) налогов по общему режиму налогообложения. Суд также исходил из того, что приобретенные товары не использовались учреждениями в предпринимательской деятельности, а приобретались исключительно для обеспечения выполнения возложенных на них уставных задач, а именно обеспечивали процесс питания детей в школьных и дошкольных учреждениях, питания больных в лечебных учреждениях. Кроме того, судом указано, что НК РФ не устанавливает продавцов обязанности осуществления контроля за последующим использованием покупателем приобретаемых товаров (для предпринимательской деятельности или для личного, семейного, домашнего, иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью).
  
  По нашему мнению, аналогичный вывод можно сделать и в отношении реализации оконных блоков управляющей компании в сфере жилищно-коммунального хозяйства. Однако, учитывая весьма многочисленную судебную практику по рассматриваемому вопросу, считаем, что при разрешении спора в судебном порядке налоговым органом суду могут быть представлены и иные доказательства о наличии признаков договора поставки. В частности, может быть представлено Положение о закупках автономного учреждения.
  
  В заключение отметим, что статьей 93.1 НК РФ налоговым органам предоставлено право при проведении в том числе камеральных налоговых проверок истребовать у контрагента или у иных лиц, располагающих документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика, эти документы (информацию).
  
  Истребование документов (информации), касающихся деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), может проводиться также при рассмотрении материалов налоговой проверки на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа при назначении дополнительных мероприятий налогового контроля.
  
  В случае, если вне рамок проведения налоговых проверок у налоговых органов возникает обоснованная необходимость получения информации относительно конкретной сделки, должностное лицо налогового органа вправе истребовать эту информацию у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих информацией об этой сделке (п. 2 ст. 93.1 НК РФ).